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以藝術品為租賃物的融資租賃合同效力分析

2014-10-26    作者:廣東廣大律師事務所 陳洲    瀏覽數:4,647

本文榮獲二〇一三年度理論成果獎三等獎

        隨著我國經濟的穩步發展,中國藝術品市場從改革開放之初的全面復蘇已經走向了今天的繁榮興盛階段。據有關報道,近一兩年中國藝術品市場交易總金額已經接近全球市場的三分之一,有證據表明中國已成為美英之后的第三大藝術品交易強國。在這個經濟背景下,基于藝術品的融資需求日漸旺盛。融資租賃作為一種較為成熟的融資渠道與藝術品相結合的可行性,成為一些融資租賃公司和藝術品投資者共同關注的焦點。

國務院在2009年出臺《關于印發文化產業振興規劃的通知》(國發[2009]30號),以 “促進市場在文化資源配置中的基礎性作用得到更好的發揮,文化產品和生產要素合理流動,城鄉文化市場進一步發展,現代流通組織和流通形式逐步成為文化流通領域的主要力量,文化消費領域不斷拓展,在城鄉居民消費結構中的比重明顯增加”作為現代文化市場體系進一步完善的定義。此外,2010年,中國人民銀行、財政部、文化部、廣電總局、新聞出版總署、銀監會、證監會、保監會等聯合發布《關于金融支持文化產業振興和發展繁榮的指導意見》(銀發[2010]94號),確定了以積極開發適合文化產業特點的信貸產品,加大有效的信貸投放的目標。當前,在文化金融領域的結合上,積極拓寬藝術品流轉渠道,繁榮藝術品交易和融資市場,是符合上述政策的方向的。鑒于此,本文將探討以藝術品為租賃物的融資租賃合同效力等相關問題。

一、現行規范性文件對融資租賃租賃物范圍的規定

1.法律、行政法規層面

《中華人民共和國合同法》第二百三十七條規定,“融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同”。

《中華人民共和國民用航空法》第二十七條規定,“民用航空器的融資租賃,是指出租人按照承租人對供貨方和民用航空器的選擇,購得民用航空器,出租給承租人使用,由承租人定期交納租金”。

《中華人民共和國企業所得稅法》第十一條規定,“在計算應納稅所得額時,企業按照規定計算的固定資產折舊,準予扣除。下列固定資產不得計算折舊扣除:……(二)以經營租賃方式租入的固定資產”。

《中華人民共和國企業所得稅法實施條例》第四十七條規定:“企業根據生產經營活動的需要租入固定資產支付的租賃費,按照以下方法扣除:……  (二)以融資租賃方式租入固定資產發生的租賃費支出,按照規定構成融資租入固定資產價值的部分應當提取折舊費用,分期扣除”。

由此可見,《合同法》對融資租賃的租賃物范圍未做限制,《民用航空法》規定了民用航空器可以作為租賃物,而根據《企業所得稅法》及其實施條例相關條文理解,固定資產可以作為租賃物。在法律層面,暫無禁止某類物品不能成為融資租賃租賃物范圍的規定,對于融資租賃合同的無效情形判斷依據只能沿用《合同法》總則中的無效合同定義。

2.司法解釋層面

1990年720日,最高人民法院在答復北京市高級人民法院的《關于中國東方租賃有限公司訴河南登封少林出租旅游公司等融資租賃合同糾紛一案的復函》([1990]法經函字第61號,該解釋現行有效)中提到,“國際融資租賃由國際貨物買賣合同和國內租賃合同兩部分組成,其租賃物主要是各種設備、交通工具。在租賃期間,所有權屬于出租方,承租方對租賃物具有使用權,但不得對租賃物進行處分,并按合同規定的期限和幣種支付租金……中信實業銀行訴海南省海吉電子工業聯合公司、海南省經濟計劃廳的租賃合同糾紛一案,由于租賃物是彩色電視機的關鍵散件,并允許承租方將散件組裝成整機出售,因此不具備國際融資租賃合同的特征,應認定為買賣合同糾紛,有關支付租金條款,適用《中華人民共和國經濟合同法》的有關規定”。

1996年527日,最高人民法院印發《關于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規定》的通知(法發[1996]19號),該司法解釋未對租賃物范圍進行界定,但在融資租賃合同效力的問題上則作出下列規定:“六、有下列情形之一的,應認定融資租賃合同為無效合同:(一)出租人不具有從事融資租賃經營范圍的;(二)承租人與供貨人惡意串通,騙取出租人資金的;(三)以融資租賃合同形式規避國家有關法律、法規的;(四)依照有關法律、法規規定應認定為無效的”。

以上司法解釋內容表明,最高人民法院司法解釋未對租賃物范圍是否影響融資租賃合同效力進行規定,但明確了以融資租賃合同形式規避國家有關法律、法規的合同無效,并且認為租賃物應當交給承租人占有收益,但不能處分。

3. 部門規章層面

2004年1022日,商務部、國家稅務總局發布《關于從事融資租賃業務有關問題的通知》(商建發[2004]560號),該通知亦未對租賃物的范圍進行界定,但在融資租賃試點公司的業務范圍上做了如下限制:“八、融資租賃試點企業應嚴格遵守國家有關法律法規,不得從事下列業務:(一)吸收存款或變相存款;(二)向承租人提供租賃項下的流動資金貸款和其他貸款;(三)有價證券投資、金融機構股權投資;(四)同業拆借業務;(五)未經中國銀行業監督管理委員會批準的其他金融業務。”

2005年121日,商務部發布《外商投資租賃業管理辦法》,其中第六條規定,“本辦法所稱租賃財產包括:(一)生產設備、通信設備、醫療設備、科研設備、檢驗檢測設備、工程機械設備、辦公設備等各類動產;(二)飛機、汽車、船舶等各類交通工具;(三)本條(一)、(二)項所述動產和交通工具附帶的軟件、技術等無形資產,但附帶的無形資產價值不得超過租賃財產價值的二分之一”。

2007年123日,銀監會發布《金融租賃公司管理辦法》,第三條規定:“適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產”。

中國人民銀行征信中心《融資租賃登記規則》第三條規定,“融資租賃登記的租賃物包括機器設備等非消耗性動產,但不包括為個人、家庭消費目的使用的租賃物”。

上列在國務院各部委發布的部門規章中,《外商投資租賃業管理辦法》認可了外商投資融資租賃公司從事的融資租賃業務中,生產設備、通信設備、醫療設備、科研設備、檢驗檢測設備、工程機械設備、辦公設備等各類動產可作為租賃物,按其字面意思理解,動產均可作為租賃物,但主要是設備,那么藝術品應當可以理解為包含在前述規定的“等各類動產”中。《金融租賃公司管理辦法》明確了金融租賃公司經營的融資租賃業務,租賃物應當限于固定資產。中國人民銀行征信中心《融資租賃登記規則》表明,如果要對融資租賃進行登記的,就必須符合中國人民銀行征信中心的要求,即租賃物必須是機器設備等非消耗性動產,不包括為個人、家庭消費目的使用的租賃物。不過,根據筆者近期向中國人民銀行征信中心的電話咨詢結果,有關工作人員表示,中國人民銀行征信中心在接受融資租賃登記時只對租賃物進行表面審查,不會基于租賃物不符合要求而拒絕登記。

二、相關案例檢索情況及部分典型案例

截至目前,根據筆者在北大法寶等國內幾個大型案例庫中的檢索,暫未發現因租賃物是藝術品而導致融資租賃合同無效的案例,也未發現客觀存在的租賃物因不是固定資產或因是不動產而導致融資租賃合同被判無效的案例。

對于虛構融資租賃標的(包括有明確租賃物但出租人未實際購買租賃物),實際是進行資金拆借的,融資租賃合同無效。相應的重大案例包括(1)上海市高級人民法院審理的無錫聯合維康生物工程有限公司與上海海中王保健食品廠等無效融資租賃合同糾紛案;(2)河南省高級人民法院審理的河南租賃公司與海南三至投資有限公司等融資租賃合同糾紛案。

以鋼材為例,鋼材作為非設備動產,也不是固定資產,卻可以成為融資租賃的租賃物。相應的重大案例為上海市第一中級人民法院審理的上海萬康機械施工有限公司與安吉租賃有限公司租賃合同糾紛案。該案例一些值得關注的要點:書面交付文件成為證明鋼材實際交付的關鍵證據;購買合同、交付憑證、發票等證據表明融資租賃事實成立,據此即可認定融資租賃合同有效,至于鋼材是否使用、如何使用并未成為法院考量融資租賃合同效力的因素。

三、立法趨勢

據了解,2008年,全國人大常委會曾審議了《中華人民共和國融資租賃法(草案)》,該草案第三次征求意見稿中對融資租賃的租賃物范圍有如下描述:“第二條(定義)本法所稱融資租賃,是指出租人根據承租人對租賃物和供貨人的選擇,從供貨人處取得租賃物,將租賃物出租給承租人,向承租人收取租金的交易活動,租賃期間屆滿時承租人可以續租、留購或返還租賃物,首次租賃期限最短為一年。出租人限于依法取得融資租賃經營資格的企業。適用于融資租賃交易的租賃物為機器設備等非消耗性動產,為個人、家庭消費目的使用租賃物的不適用本法”。該草案目前仍在征求意見中,對于何時表決發布并無可預測的日期。

另據了解,2012年,商務部亦曾內部就《內資融資租賃企業管理辦法(征求意見稿)》進行了研討。該征求意見稿對融資租賃交易的性質和租賃物的范圍有如下界定:“本辦法所稱的融資租賃,是指出租人根據承租人對供貨方、租賃物的選擇,向供貨方購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的交易形式。前款所指的融資租賃交易一般具有以下特點:(一)承租人選擇租賃物和供貨方,主要依賴承租人的意愿、技能和判斷,不依賴或者不主要依賴出租人的技能和判斷;(二)出租人取得租賃物是為了履行其與承租人簽訂的租賃協議,并且供貨方知悉該協議已經或必將在出租人和承租人之間訂立;(三)租賃協議項下的租金是根據攤提租賃物的全部或大部分成本以及出租人的合理利潤確定。本辦法所稱的租賃物為可自由流通的非消耗物。法律禁止流通或者限制流通的物不應作為融資租賃交易的租賃物”。

2013年4月,最高人民法院公開發布了《關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋(征求意見稿)第五稿》,作為目前可預測在將來頒布生效的規范性文件,該征求意見稿中存在如下規定:(1)“第三條(特殊租賃物的法律關系認定)擬規定,以土地、房屋等不動產或以基礎設施收費權等無形財產權益作為租賃物,不構成融資租賃關系的,人民法院應按實際構成的法律關系處理。第四條(合同無效的情形)出租人不具有在中華人民共和國境內從事融資租賃經營資格的,人民法院應認定融資租賃合同無效”。(2)“第六條(合同無效租賃物的歸屬)融資租賃合同被認定無效,當事人就合同無效情形下租賃物的歸屬有約定的,從其約定;未約定或約定不明,且當事人協商不成的,人民法院應區分下列情形作出處理:(一)因承租人的原因造成合同無效,出租人不要求返還租賃物的,人民法院可以判決租賃物所有權屬于承租人,并由承租人對租賃物進行折價補償并賠償因其過錯給出租人造成的損失。(二)因出租人的原因造成合同無效,出租人要求返還租賃物的,人民法院可以判決退還租賃物,承租人有損失的,出租人應予賠償。(三)因出租人和承租人的共同原因造成合同無效的,人民法院可以根據租賃物的使用和發揮效益的情況,判決租賃物的歸屬,并根據雙方過錯程度確定相應賠償責任”。

對比20124月形成的最高人民法院《征求意見稿(第四稿)》(未正式公開)相應內容發現,本次初次公開的第五稿發生了重大變化:第四稿規定以房屋等不動產為租賃物的、以基礎設施收費權、股權等權利或者僅以軟件、商標權等無形資產作為租賃物的融資租賃合同無效,第五稿則取消了這一合同無效的規定,而相應改為要求按實際構成的法律關系處理,僅僅是對不具有在中華人民共和國境內從事融資租賃經營資格的才認定合同無效,這體現了《合同法》及其司法解釋以及一直以來貫徹的盡量縮小認定合同無效情形的精神。

從未來立法傾向性的角度來看,租賃物范圍將來可能更多地被定義為非消耗性動產,但不應是消費品、不動產、單獨的無形資產以及法律禁止和限制流通的物。必須注意的是,除了最高院的司法解釋之外,其它規定草案都沒有規定租賃物超過其描述范圍的后果,均不存在行政處罰或者是對合同效力的否定。盡管藝術品并未被列明可以或不可以成為融資租賃的租賃物,但從其屬性而言,應屬于非消耗性動產,并且基于最高人民法院融資租賃司法解釋征求意見稿的發布,可推斷近期內不會進入禁止之列。

四、分析和結論

綜合上述規范性文件、立法動態和典型案例內容,筆者認為(1)我國法律、行政法規未限制融資租賃合同的租賃物范圍,亦未特別規定某類租賃物會導致融資租賃合同無效。(2)在具體操作上,現有司法解釋也未規定租賃物范圍;商務部規定外商投資融資租賃的租賃物范圍限于動產、銀監會認為金融租賃公司的租賃物為固定資產,但均未規定超越范圍的融資租賃法律后果或法律責任;中國人民銀行征信中心只對機器設備等非消耗性動產進行融資租賃登記,雖然注明為個人、家庭消費目的使用除外,但也未列明藝術品是否在允許或禁止登記的范圍。(3)從立法趨勢上看,融資租賃租賃物的范圍應當處于拓寬而非限制狀態。

藝術品顯然屬于動產、非消耗物、非消費品,并且可以自由流通。但對于藝術品是否屬于固定資產的問題,目前尚無定論。《企業會計準則——基本準則(2006)》第二十條第一款規定,“資產是指企業過去的交易或者事項形成的、由企業擁有或者控制的、預期會給企業帶來經濟利益的資源”。根據準則對于“資產”的定義,藝術品及裝飾品構成企業的一項資產,并不禁止作為“固定資產”核算。《企業所得稅暫行條例實施細則》規定,“單位價值超過2000元并且使用年限超過兩年的,應當作為固定資產”。也未禁止將藝術品列入固定資產。但根據筆者的了解,在實踐中藝術品能否列入固定資產則存在較大爭議,北京市下轄多家區級地方稅務局均認為書畫等藝術品不能作為固定資產[1]。根據筆者向一些資深會計師的口頭咨詢,得到的答復均為盡管無規定,但在實踐中藝術品一般不列入企業固定資產,也不能計提折舊。

盡管不能完全排除藝術品超過部分規范性文件對融資租賃租賃物范圍限制的可能,但根據《合同法》及其司法解釋的規定,似乎也無擔憂之虞。《中華人民共和國合同法》第五十二條規定,“有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規的強制性規定”。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第十四條規定,合同法第五十二條第(五)項規定的“強制性規定”,是指效力性強制性規定。對于什么是法律、行政法規中的效力性強制性規定,最高人民法院研究室編著的《最高人民法院關于合同法解釋(二)理解與適用》一書認為,一般地是指該規定禁止或限制的是行為內容和程序,并且明確規定了違反該規定的行為無效[2]

結合上述分析,筆者認為:鑒于現行法律、行政法規未對租賃物的范圍進行限制,也未規定因租賃物為藝術品將導致租賃合同無效,因此,不能僅以租賃物為藝術品來否認融資租賃合同的效力。至于現行部分部門規章中提及的租賃物定義中,盡管對租賃物分別描述為固定資產或生產設備、通信設備、醫療設備、科研設備、檢驗檢測設備、工程機械設備、辦公設備等各類動產并不一致,也沒有明確規定藝術品是否屬于租賃物的范圍,但即便藝術品不是固定資產或不包含在“等各類動產”之中,鑒于部門規章不屬于法律或行政法規,依法也不能據此認定融資租賃合同無效。

五、合規化建議

如前所述,《中華人民共和國合同法》第五十二條第(三)款規定了以合法形式掩蓋非法目的的合同無效;最高人民法院《關于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規定》第六條第(三)項則規定了以融資租賃合同形式規避國家有關法律、法規的合同無效。結合司法實踐來看,融資租賃合同容易被判無效的原因往往在于名為融資租賃、實為非法借貸。

《商業銀行法》第十一條第二款明確規定:“未經國務院銀行業監督管理機構批準,任何單位和個人不得從事吸收公眾存款等商業銀行業務”。中國人民銀行《貸款通則》第61條及最高人民法院《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的規定》、《關于企業相互借貸的合同出借方尚未取得約定利息人民法院應當如何裁決問題的解答》、《關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款應如何處理問題的批復》等法規、司法解釋表明:未經批準的非金融機構企業不能從事放貸業務,相應的借貸合同違反有關金融法規而屬無效合同。

因此,必須嚴格將借貸合同和融資租賃合同在形式和實質上區分開來。參照《同法》的有關規定,借款合同是借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的合同。借貸關系的特征在于,合同雙方的真實目的是資金拆借,租賃物是資金,貸方通過讓與資金獲得利息收入,借方獲取資金并直接支配。而根據《合同法》,融資租賃合同則是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同。由此來看,典型的融資租賃合同能夠區別于借貸合同的特征包括,第一,出租人須根據承租人對出賣人和租賃物的選擇來出資購買租賃物。第二,出租人須將購買的租賃物交付承租人占有、使用并進行收益。第三,承租人向出租人支付的是租金而非償還本金和利息。

鑒于此,為了避免藝術品融資租賃流于非法借貸,筆者建議在以藝術品為租賃物的融資租賃相關經營活動中宜至少注意如下幾點:(1)藝術品作為租賃物應為客觀存在的物,并且產權清晰、依法可以流轉,不能虛構租賃物;(2)該藝術品以及賣方應由承租人選擇并指定,但售后回租則不存在這一問題;(3)藝術品必須交付給承租人占有使用,而不能由融資租賃公司占有或由融資租賃公司事先指定交由他方保管;(4)融資租賃交易過程中的所有文件均事先進行嚴格且專業的合法性審查,避免存在誤導性陳述和錯誤用語,導致被曲解為非法借貸。



[1] 參見北京市石景山地方稅務局網站http://shijingshan.tax861.gov.cn/ztlm/sssh.asp?more_id=206311;北京市順義區地方稅務局網站http://shunyi.tax861.gov.cn/dysws/nscs/display.asp?more_id=1428161;北京市大興區地方稅務局網站http://daxing.tax861.gov.cn/tztg/display.asp?more_id=1430860;北京市東城區地方稅務局網站http://chongwen.tax861.gov.cn/zjsws/display.asp?more_id=1427342

[2] 參見沈德詠、奚曉明主編、最高人民法院研究室編著:《最高人民法院關于合同法解釋(二)理解與適用》,第111頁,人民法院出版社,20096月第一版。

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